國家市場監(jiān)管總局征求意見：關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南

　　11月10日，市場監(jiān)管總局就《關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南（征求意見稿）》公開征求意見。其中指出，平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域壟斷協(xié)議主要是指平臺經(jīng)營者、平臺內(nèi)經(jīng)營者排除、限制競爭的協(xié)議、決定或者其他協(xié)同行為。協(xié)議、決定可以是書面、口頭等形式。

　　1、為預(yù)防和制止互聯(lián)網(wǎng)平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域壟斷行為，降低行政執(zhí)法和經(jīng)營者合規(guī)成本，加強(qiáng)和改進(jìn)平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域反壟斷監(jiān)管，保護(hù)市場公平競爭，維護(hù)消費(fèi)者利益和社會公共利益，促進(jìn)平臺經(jīng)濟(jì)持續(xù)健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》（以下簡稱《反壟斷法》），制定本指南。

　　2、平臺本指南所稱平臺為互聯(lián)網(wǎng)平臺，是指通過網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)，使相互依賴的多邊主體在特定載體提供的規(guī)則和撮合下交互，以此共同創(chuàng)造價(jià)值的商業(yè)組織形態(tài)。

　　3、對平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域開展反壟斷監(jiān)管堅(jiān)持以下原則

　　營造公平競爭秩序。加強(qiáng)科學(xué)有效監(jiān)管。激發(fā)創(chuàng)新創(chuàng)造活力。促進(jìn)行業(yè)健康發(fā)展。維護(hù)各方合法利益。

　　4、市場支配地位的認(rèn)定

　　反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)依據(jù)《反壟斷法》第十八條、第十九條規(guī)定，對認(rèn)定或推定經(jīng)營者具有市場支配地位的因素和情形進(jìn)行分析。結(jié)合平臺經(jīng)濟(jì)的特點(diǎn)，可以具體考慮以下因素：

　　（一）經(jīng)營者的市場份額以及相關(guān)市場競爭狀況。確定平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者市場份額，可以考慮交易金額、交易數(shù)量、用戶數(shù)、點(diǎn)擊量、使用時(shí)長或者其他指標(biāo)在相關(guān)市場所占比重，同時(shí)考慮該市場份額持續(xù)的時(shí)間。

　　（二）經(jīng)營者控制市場的能力。可以考慮該經(jīng)營者控制上下游市場的能力，阻礙、影響其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場的能力，相關(guān)平臺經(jīng)營模式、網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)，以及影響或者決定傭金、流量或者其他交易條件的能力等。

　　5、 不公平價(jià)格行為

　　具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，以不公平的高價(jià)銷售商品或者以不公平的低價(jià)購買商品。分析是否構(gòu)成不公平的高價(jià)或者不公平的低價(jià)，可以考慮以下因素：

　　（一）該價(jià)格是否明顯高于或者明顯低于其他平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者在相同或相似市場條件下同種商品或者可比較商品的價(jià)格；

　　（二）該價(jià)格是否明顯高于或明顯低于該平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者在其他相同或相似市場條件區(qū)域同種商品或者可比較商品的價(jià)格；

　　（三）在成本基本穩(wěn)定的情況下，該平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者是否超過正常幅度提高銷售價(jià)格或降低購買價(jià)格；

　　（四）該平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者銷售商品提價(jià)幅度是否明顯高于成本增長幅度，或者采購商品降價(jià)幅度是否明顯低于成本降低幅度。

　　6、低于成本銷售

　　具有市場支配地位的平臺經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，沒有正當(dāng)理由，以低于成本的價(jià)格銷售商品，排除、限制市場競爭。

　　分析是否構(gòu)成低于成本銷售，一般重點(diǎn)考慮平臺經(jīng)營者是否以低于成本的價(jià)格排擠具有競爭關(guān)系的其他平臺經(jīng)營者，以及是否在將其他平臺經(jīng)營者排擠出市場后，將價(jià)格提高并不當(dāng)獲利等情況。

　　7、限定交易

　　具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，無正當(dāng)理由對交易相對人進(jìn)行限定交易，排除、限制市場競爭。分析是否構(gòu)成限定交易行為，可以考慮以下因素：

　　（一）要求交易相對人在競爭性平臺間進(jìn)行“二選一”或者其他具有相同效果的行為；

　　（二）限定交易相對人與其進(jìn)行獨(dú)家交易；

　　（三）限定交易相對人只能與其指定的經(jīng)營者進(jìn)行交易；

　　（四）限定交易相對人不得與特定經(jīng)營者進(jìn)行交易。

　　分析是否構(gòu)成限定交易，可重點(diǎn)考慮以下兩種情形：一是平臺經(jīng)營者通過搜索降權(quán)、流量限制、技術(shù)障礙、扣取保證金等懲罰性措施實(shí)施的限制，因?qū)κ袌龈偁幒拖M(fèi)者利益產(chǎn)生直接損害，一般可認(rèn)定構(gòu)成限定交易行為。

　　二是平臺經(jīng)營者通過補(bǔ)貼、折扣、優(yōu)惠、流量資源支持等激勵(lì)性方式實(shí)施的限制，可能對平臺內(nèi)經(jīng)營者、消費(fèi)者利益和社會整體福利具有一定積極效果，但如果對市場競爭產(chǎn)生明顯的排除、限制影響，也可能被認(rèn)定構(gòu)成限定交易行為。

　　8、搭售或者附加不合理交易條件

　　具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，無正當(dāng)理由實(shí)施搭售或者附加不合理交易條件，排除、限制市場競爭。分析是否構(gòu)成搭售或者附加不合理交易條件，可以考慮以下因素：

　　（一）利用格式條款、彈窗、操作必經(jīng)步驟等交易相對人無法選擇、更改、拒絕的方式，將不同商品進(jìn)行捆綁銷售；

　　（二）以搜索降權(quán)、流量限制、技術(shù)障礙等懲罰性措施，強(qiáng)制交易相對人接受其他商品；

　　（三）對交易條件和方式、服務(wù)提供方式、付款方式和手段、售后保障等附加不合理限制；

　　（四）在交易價(jià)格之外額外收取不合理費(fèi)用；

　　（五）強(qiáng)制收集用戶信息或附加與交易標(biāo)的無關(guān)的交易條件。

　　9、差別待遇（大數(shù)據(jù)殺熟）

　　具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，無正當(dāng)理由對交易條件相同的交易相對人實(shí)施差別待遇，排除、限制市場競爭。分析是否構(gòu)成差別待遇，可以考慮以下因素：

　　（一）基于大數(shù)據(jù)和算法，根據(jù)交易相對人的支付能力、消費(fèi)偏好、使用習(xí)慣等，實(shí)行差異性交易價(jià)格或者其他交易條件；

　　（二）基于大數(shù)據(jù)和算法，對新老交易相對人實(shí)行差異性交易價(jià)格或者其他交易條件；

　　（三）實(shí)行差異性標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)則、算法；

　　（四）實(shí)行差異性付款條件和交易方式。

　　10、VIE架構(gòu)的經(jīng)營者集中屬于反壟斷審查范圍

　　征求意見稿強(qiáng)調(diào)，“涉及協(xié)議控制（VIE）架構(gòu)的經(jīng)營者集中，屬于經(jīng)營者集中反壟斷審查范圍。經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中。”

　　對于未達(dá)到申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者集中，如果具有或者可能具有排除、限制競爭效果，且符合以下情形，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將依法進(jìn)行調(diào)查處理：參與集中的一方經(jīng)營者為初創(chuàng)企業(yè)、新興平臺；參與集中的經(jīng)營者因采取免費(fèi)或者低價(jià)模式導(dǎo)致營業(yè)額較低；相關(guān)市場集中度較高，參與競爭者數(shù)量較少；具有或者可能具有排除、限制競爭效果的其他情形。

（綜合）